◎熊錦秋

近日，A股的劇烈波動導致投資者集中交易。就在這時，個別證券公司卻發(fā)生系統(tǒng)中斷或運行緩慢，引發(fā)市場關注。

6月5日，證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍在例行發(fā)布會上表示，證監(jiān)會高度關注證券公司的信息系統(tǒng)安全和穩(wěn)定運行，證券公司要切實加強信息技術系統(tǒng)容量管理等，保證系統(tǒng)平穩(wěn)運行。目前，地方證監(jiān)局對有關券商出具了警示函或采取相關監(jiān)管措施。

筆者認為，若券商交易系統(tǒng)故障影響投資者交易并造成損失，投資者可進行索賠。券商信息系統(tǒng)安全性極為重要。為了保障證券期貨信息系統(tǒng)安全運行，證監(jiān)會出臺了《證券期貨業(yè)信息安全保障管理辦法》，其中對證券期貨經(jīng)營機構等關聯(lián)信息系統(tǒng)作出了“基本要求”及“持續(xù)保障要求”等規(guī)定。

盡管如此，證券公司能否真正落實依然讓人捏把汗，現(xiàn)實中證券公司系統(tǒng)崩潰造成投資者不能交易的情況屢屢發(fā)生。

投資者關心的是，證券期貨經(jīng)營機構發(fā)生了信息系統(tǒng)等方面問題，導致投資者不能交易，投資者是否能夠得到民事賠償？

筆者認為，券商系統(tǒng)故障導致投資者不能交易可能有兩種情況，需視情況不同對待。

第一種情況，是由于“不可抗力”導致交易系統(tǒng)故障不能交易，這可部分或者全部免除券商賠償責任?！逗贤ā芬?guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任；不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。”

投資者到券商開戶，一般要簽署《證券交易委托代理協(xié)議書》，其中就約定“因地震、臺風、水災、火災、戰(zhàn)爭及其他不可抗力因素導致的甲方損失，乙方（券商）不承擔任何賠償責任。”不可抗力獨立于人的行為之外，并且不受當事人的意志所支配，它在各國法律中都是免責事由，這方面沒有什么爭議。

第二種情況，是如果不是“不可抗力”導致系統(tǒng)故障不能交易，券商應該承擔民事賠償責任。客戶與營業(yè)部之間簽訂證券交易代理協(xié)議，由此形成合同關系，除非是不可抗力，否則其他因素導致投資者不能交易，券商就違反代理合同義務。

根據(jù)《合同法》相關規(guī)定，“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！?/p>

當然，投資者與券商簽署的《證券交易委托代理協(xié)議書》規(guī)定，“因乙方不可預測或無法控制的系統(tǒng)故障、設備故障、通訊故障、停電等突發(fā)事故，給甲方造成的損失，乙方不承擔任何賠償責任?！钡@些情況顯然并非《合同法》所規(guī)定的不可抗力，而且由于券商和投資者利益角度不同、對這個條款的理解也有所不同。

筆者認為，這個條款與現(xiàn)有法律并不吻合，應該刪除。假如券商還有除“不可抗力”之外的免責理由，那么券商就會將諸多故障原因歸于這些范圍，從而消極應付監(jiān)管部門有關提升信息系統(tǒng)安全性等方面的要求。

事實上，在現(xiàn)實判例中，很多時候免責規(guī)定并得不到法院的支持。

對于如何合理確定券商的賠償金額，主要遵循《合同法》規(guī)定，“損失賠償額應相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失?！睋Q句話說，應賠償投資者全部損失，其中包括間接損失（即失去的可以預期取得的利益）。

由于股票實行日漲跌停制度，筆者認為，可預期的損失不應超過股票當時市值的10%。但是，券商系統(tǒng)崩潰導致投資者不能賣出，而后又恰恰碰上股票開始連續(xù)無量跌停特殊情況，此時可預期的損失甚至可超過10%。